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“破產程序中的律師業務”講座綜述

    日期:2012-11-05     作者:公司解散與破產清算業務研究委員會

 2012 1023日下午,上海律協公司解散與破產清算業務研究委員會在律協報告廳舉辦了“破產程序中的律師業務”講座。本次講座由公司解散與破產清算業務研究委員會主任陳明夏律師主持,特邀金杜律師事務所合伙人郝朝暉律師主講,100多名律師參加。

一、講座背景

目前,在全球經濟衰退的背景下,中國經濟發展增速放緩,產業面臨升級轉型,企業面臨的市場競爭日趨激烈,成本顯著上升,融資困難,產能過剩,企業破產清算事件日益增多。

在破產程序中,僅有極少數律師或律師事務所能夠以管理人的身份提供相應的法律服務,那么,在管理人工作之外,律師在破產程序中有多少法律服務的機會?如何做好破產程序中的其他律師業務?郝朝暉律師結合大量實例,對這些問題作了詳細具體的分析。

二、講座主要內容

《中華人民共和國企業破產法》(以下簡稱“《企業破產法》”)自2007年實施以來,全國各地法院按照《企業破產法》的規定,受理了大量的破產案件。部分律師事務所和部分律師個人作為《企業破產法》中規定的具備擔任管理人資格的中介機構和自然人,也參與到部分破產案件中擔任管理人。但事實上,由于企業破產程序具有專業性和綜合性的特點,利益主體也呈多樣性,因此,破產程序中的律師業務相應地也不限于擔任管理人這一項,這為律師業同仁參與此類法律業務提供了大量機會。

(一)對破產程序中相關法律業務類型進行橫向劃分

 1、權利申請、申報類的律師業務

《企業破產法》是一部實體法和程序法相結合的法律,而破產程序的啟動以及破產程序中相關利益主體的權利保護,都是通過申請、申報等程序啟動的。如破產程序的啟動,需要由債權人、債務人來向法院提出申請;債務人進入破產程序后,債權人需要向管理人申報債權;在涉及到與債務人相關的財產方面,相關權利人可能會提出取回權申請、抵銷權申請等等。這些與破產程序密切相關的申請、申報工作,具有一定專業性和復雜性,而一般企業能夠遇到自身破產或者交易對手方破產的情況相對較少(銀行除外),對處理此類事務大都缺乏專業知識和經驗,因此企業自身完成這些申請和申報工作有一定的難度,而律師的參與和協助就完全可以為企業妥善處理此類事務。

2、破產程序中訴訟類的律師業務

《企業破產法》中關于實體權利的爭議解決,設定的解決方式是通過訴訟程序來解決,因此在《企業破產法》實施后,在破產程序中出現了大量新類型的訴訟,如債權確認訴訟、取回權訴訟、撤銷權訴訟、抵銷權訴訟等等。這些破產程序中的訴訟,與一般訴訟相比具有特殊性,最為重要的是與破產程序密切相關。代理當事人參加訴訟程序,是律師最為常見也最為拿手的業務。針對破產程序中的訴訟,律師只要掌握其特殊性并能夠緊密結合破產程序,則律師在開展破產程序中的訴訟類的律師業務就會游刃有余。

3、破產程序中并購類的律師業務

《企業破產法》中規定了重整、和解和破產清算三個程序。在這三個程序中,有可能會涉及到股權重組和資產處置。而無論是股權重組還是資產處置,都會涉及到相應的交易對手方。從交易對手方的角度來看,就是對破產企業的一次股權收購或者是資產收購;而代表交易對手方的律師,其具體業務就是并購類的律師業務,如需要代表客戶與管理人、破產企業談判,對破產企業做盡職調查,起草相關的協議等等。在成熟的產業市場和資本市場上,甚至會出現專門做破產并購的企業或者是基金,而這些企業或者是基金所聘請的律師,從事的即是專門的破產并購律師業務,這類律師業務從大的分類上來講,仍然屬于并購業務,但其并購所針對的對象略有不同,即其并購對象皆為破產企業。隨著《企業破產法》在實踐中不斷完善和發展,相應的破產法司法解釋出臺也越來越多的情況下,可以想象的是,全國范圍內破產案件的受理數量會逐步增多。在這種情況下,律師的破產并購業務,也將會成為律師的一塊新領域的業務。

(二)對破產程序中法律業務進行縱向劃分

1、破產程序之啟動與律師專業服務

根據《企業破產法》第七條規定,有權啟動破產程序的主體可以包括債權人、債務人,以及特殊情形下負有清算責任的人。實踐中,絕大部分上市公司的破產程序是由債權人申請引起的。但對一個陷入財務危機,可能面臨資不抵債的公司而言,要不要走破產程序,由何等主體申請破產,均需要破產律師的策劃與判定。破產程序啟動的律師業務包括破產程序的申請、破產程序的申請異議、破產程序的申請撤回和破產程序的申請駁回。

2、破產程序之進行與律師專業服務

1)破產程序進行中債權人權利的實現與律師業務。人民法院受理破產申請并確定債權人申報債權的期限后,債權人可以在申報期限內向管理人申報債權,并同時提交債權數額、擔保情況及相關證據。在這個階段,債權人一般會委托破產律師代理申報債權,提交債權清單及證據,出席債權人會議,參與債務人財產的管理方案、破產財產變價方案、破產財產分配方案的表決等。如債權人申報的債權無法通過管理人的審核而需經人民法院認定時,破產律師還需代理債權人參加債權的確權之訴。

2)破產程序進行中債務人權利的實現與律師業務。債務人權利實現的律師業務包括個別清償行為認定、可撤銷行為認定、無效行為認定、對外債權的追討、對外債權的爭議解決、債務人財產權屬爭議解決等。

3)債務人財產處置與律師業務。一般包括財產處置爭議的解決、財產處置費用承擔方式的確定、財產交付過戶、帶租約資產的處置以及資產處置中的優先購買權。

4)股東權益調整與律師業務。股東權益調整可分為上市公司股東權益調整與非上市公司股東權益調整。破產重整中,因債務人已是資不抵債,需要新的資產投入以使企業恢復正常運轉,債務人往往會選擇引入新的股東或在現有股東結構的基礎上進行股權調整。在股權權益調整中股權轉讓、增資擴股、債權轉股權,甚至是縮股、減少注冊資本所涉及的律師服務,都可以成為破產律師新的業務增長點。

5)重整資產保全措施的解除與律師業務。重整中資產保全措施的解除可以包括債務人財產保全措施的解除與股東資產保全措施的解除。尤其對于股東資產的保全是否可以依法解除,在實踐中存在著較大的爭議。

6)利害關系人權利的保護與律師業務。利害關系人權利的保護主要是指取回權人的取回權與借款人的優先權。

3、破產程序之終結與律師專業服務

上市公司破產程序終結后的資產重組,是破產律師與證券律師的業務結合點,也是破產律師在破產業務上的一個延伸。除此之外,破產程序終結后,經常會遇到部分債權人未在申報期內及時申報債權的情形。對于這部分未申報債權人的權利保護,也需要破產律師的參與。

三、結語

郝律師的講座內容豐富,條理清晰,緊密結合律師實務,深入淺出。講座結束后,與會律師還就破產實務中遇到的一些問題與郝律師進行了探討和交流。

(上海律協公司解散與破產清算業務研究委員會供稿)

 

 

(注:以上嘉賓觀點,根據錄音整理,未經本人審閱)

 



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